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企业法律体系【简体】【繁體】
添加日期:2016/8/30  点击次数:15267
 
一、公司法律制度
    1.公司的特征
    ①具有法人人格。法人是能够以自己的名义从事民商事活动,并以自己的财产独立承担民事责任。公司法人资格的条件有三项:依法设立,有独立财产,负独立责任。
    ②公司是社团组织,具有社团性。
    ③公司以营利为目的,具有营利性。
    2.公司的分类
    ①按股东对公司的责任范围和组织形式,可分为:无限公司、两合公司、股份两合公司、有限公司和股份有限公司。
    ②按公司的信用基础,可分为:人合公司、资合公司和人合兼资合公司。
    ③按公司所属的国籍,可分为:本国公司和外国公司。
    ④按公司之间的关系,可分为:总公司与分公司、母公司与子公司。
    ⑤按公司股权转让自由性和股份发行的公开性,可分为:封闭性公司(privatecompany,closedcompany)与开放性公司(publiccompany)。这是英美法系上的特有分类。前者在外延上相当于我国的有限公司、非公开发行股份的股份公司(即发起设立与定向募集设立的股份公司,《公司法》第七十八条第一款、第二款);后者相当于我国公开发行股份的股份公司(即公开募集设立的股份公司,《公司法》第七十八条第三款),包括上市公司在内。
    3.我国立法上的公司类型
    (1)有限公司
    有限公司与股份公司是我国仅有的公司类型,其最主要的相同点就是股东均负有限责任。对于“有限”一词,只是指股东对公司债务以所持股份或出资为限承担责任。股东的这种责任也是对“公司”的责任,而不是直接对公司债权人的责任。至于公司以其全部资产为限对公司的债务承担责任,这种责任实际上是“无限责任”。无限责任的意思是,债务人对所负债务以其所有的全部财产为一般担保,直至财产被执行完毕。
    有限责任公司和股份有限公司,最大的不同点在于:有限责任公司的资本可以分为均等的份额,也可以不分为均等的份额。有限责任公司的资本构成通常称为“出资”,即使分为均等的份额也不成为股份·,股东的权利与其“出资份额”相联系。股份有限公司的资本则必须划分成等额的“股份”。
    有限公司的特殊类型有两种:其一是一人公司。依照公司法第五十八条,一人公司是指一人有限公司,不能设立一人股份公司,其设立可以是一个自然人,也可以是一个法人(就是设立全资子公司)。其二为国有独资公司,它与一人公司的区别在于:投资人只能是国家,且只能为单独出资,代表国家履行出资人职责的是国务院、地方人民政府授权的国有资产监督管理机构。国有独资公司不设股东会,股东会的职权主要由国资委来行使,但公司董事会也可以被授权行使部分职权,故称“分享制”。
    (2)股份公司   
    可以分为发起设立的股份公司和募集设立的股份公司。前者申发起人认购公司应发行的全部股份而设立的股份公司。这类公司的股东人数底限在二人,不具有公众性。
    后者指由发起人认购公司应发行股份的一部分,其余股份向社会公开募集(简称公募)或者向特定对象募集(简称私募)而设立的股份公司。私募股份公司的公众性不强,仍然属于英美法系上的封闭性公司,但公募股份公司就是公众性公司了。
    以股票是否在证券交易所上市可以分为上市公司和非上市公司。
    上市公司指其股票在证券交易所交易的股份有限公司,是最具公众性的公司。其特殊规范主要体现在股票发行、交易与组织机构上。
    此外,按照我国有关外商投资企业的法律规定,中外合资经营企业一律采用有限责任公司形式;中外合作经营企业、外资企业也可以选择有限公司形式。我国也允许外商投资中国的股份公司。采用有限公司、股份公司形式的外商投资企业称为外商投资公司。关于外商投资公司的法律适用,《公司法》
第一百二十八条作了规定,即外商投资的有限责任公司和股份有限公司适用本法;有关外商投资的法律另有其规定,适用其规定。   
    4.公司的能力
    (1)权利能力
    指公司作为法律主体依法享有权利和承担义务的资格。公司的权利能力始于成立即营业执照签发,终于终止即注销登记。
    公司权利能力的限制来自于三个方面:①基于自然性质的限制,即公司法人不享有结婚、继承等权利能力;②目的限制,即公司作为营利法人可以从事营利活动;③法律限制,即公司不得从事法律、行政法规禁止经营、限制经营和特许经营(未经特许的)的项目。
    另外,公司还具有转投资能力和对外担保能力。
    (2)行为能力
    指公司基于自己的意思表示,以自己的行为独立取得权利和承担义务的能力。它与公司的权利能力同时产生,同时终止,范围和内容也与权利能力相一致。
公司行为能力的实现方式有两个阶段,一是公司的意思能力通过公司的法人机关来形成和表示,公司的法人机关由股东会(股东大会)、董事会和监事会组成,其中股东会(股东大会)为意思形成机关;董事会为公司意思的执行机关;监事会为公司的监督机关,负责公司意思实现的监督工作。二是公司的行为能力借助于公司的代表机关,即法定代表人来实现。依照公司章程的规定,法定代表人由董事长、执行董事或者经理担任,并依法登记。法定代表人所实施的法律行为就是公司的法律行为,该法律行为所产生的权利义务就是公司
的权利义务。
    (3)责任能力
    即公司的侵权行为能力,指公司承担因侵权行为所致的损害赔偿的责任能力。公司是法人,其本身不具备实施侵权行为的条件,公司的侵权行为是通过自然人的行为而实施的。一般认为,对于公司法定代表人、工作人员实施的与公司职务具有客观密切联系的侵权行为,可被认定为公司的侵权行为,由公司法人直接对受害人承担(《民法通则》第四十三条)。
    5.公司章程
    公司章程是指规范公司的组织与行为,规定公司与股东之间、股东与股东之间权利和义务的必备的法律文件,它是公司组织和活动的准则,是公司的宪章。公司章程具有如下特征。
    (1)法定性
    法定性表现为诸多方面,具体包括:设立公司必须制定章程;公司章程有违反法律、行政法规内容的,登记机关有权要求公司作相应修改;规定了公司章程对主体的生效范围;修改公司章程由股东(大)会以绝对多数的特别决议通过;公司章程必须登记,内容修改的,要进行变更登记。
    (2)自治性
    《公司法》赋予了公司更多的意思自治空间,尤以有限公司章程的自治性最强。比如,在有限公司中,股东所享有的股权比例与其表决权比例、分红比例可以不挂钩。
    (3)公开性
    章程是公司必备的,规定其名称、宗旨、资本、组织机构等对内对外事务的具有“公司宪章”地位的基本法律文件。章程贯彻公司意思自治,由公司依法自行制定,由公司自己来执行。
    公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。但公司章程作为公司内部规章,效力仅及于公司和法定的内部相关主体,一般不具有对外的约束力,不得对抗善意第三人。
    公司章程的变更是指已经生效的公司章程的修改,变更程序为:由董事会提出修改公司章程的提议;将该提议通知其他股东;由股东会(股东大会)表决通过;章程变更后,董事会应向工商行政管理机关申请变更登记。
    6.外国公司的分支机构及其管理
    外国公司的分支机构不属于我国外商投资企业;外国公司的分支机构不具有中国法人资格,外国公司对其在中国境内进行的经营活动承担民事责任。
    外国公司必须向中国主管机关提出申请,经批准后,依法办理登记领取营业执照。
    必须在中国境内指定负责该分支机构的代表人或者代理人,并向该分支机构拨付与其所从事的经营活动相适应的资金。
    应当在其名称中标明该外国公司的国籍及责任形式,应当在本机构中置备该外国公司章程。
    外国公司撤销其在中国境内的分支机构时,必须依法清偿债务,依照《公司法》有关公司清算程序的规定进行清算。未清偿债务之前,不得将其分支机
构的财产移至中国境外。
二、合同法律制度
    1。合同法概述
    合同是指平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。
    合同法调整的是平等主体之间的民事关系。婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议,不适用合同法的调整。
    2.合同的订立 
    (1)合同订立的形式   
    合同的订立,是指两个或两个以上的当事人,依法就合同的主要条款经过:协商一致,达成协议的法律行为。   
    当事人订立合同可以有三种形式:书面形式、口头形式和其他形式。  
    (2)合同的主要条款   
    合同一般包括以下条款:当事人的名称或者姓名和住所、标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、地点和方式、违约责任、解决争议的方法。   
(3)要约与承诺
    当事人订立合同,一般采取要约、承诺方式。
    要约是希望和他人订立合同的意思表示。要约应当具备两个条件:—是内容具体确定;二是表明经受要约人承诺,要约人即受该意思表示约束。
    要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。要约到达受要约人时生效。要约撤回,是指要约人在发出要约后,要约生效前,使要约不发生法律效力的意思表示。撤回要约的通知,应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人。要约撤销,是指要约人在要约生效后,使要约丧失法律效力的意思表示。撤销要约的通知,应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。要约失效,是指要约丧失法律效力,即要约人不再受其约束,受要约人也终止厂承诺的权利。要约失效的情形包括:拒绝要约的通知到达要约人;要约人依法撤销要约;承诺期限届满,受要约人未作出承诺;受要约人对要约的内容作出实质性变更。
    承诺是受要约人同意要约的意思表示。承诺生效时合同成立。承诺生效的地点即为合同成立的地点。
    承诺应当以通知的方式作出,但根据交易习惯或者要约表明可以通过行为作出承诺的除外。承诺应当在要约确定的期限内到达要约人。承诺通知到达要约人时生效。承诺也可以撤回。撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人。
    (4)缔约过失责任
    当事人在汀立合同的过程中,因违背诚实信用原则给对方造成损失的,应当承担损害赔偿责任。
    3.合同的效力
    (1)合同的生效
    依法成立的合同,自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的,依照其规定。当事人对合同的效力可以约定附条件和附期限。
    (2)无效合同
    无效合同,是指因违反法律、法规要求,国家不予承认和保护的、不发生法律效力的合同。无效合同的情形有:—方以欺诈、胁迫的手段订立合同,损害国家利益;恶意串通,损害国家、集体或者第三人利益;以合法形式掩盖非法目的;损害社会公共利益;违反法律、行政法规的强制性规定。无效合同自始没有法律约束力。合同部分无效,不影响其他部分效力的,其他部分仍然有效。
    (3)可撤销合同
    是指因合同当事人订立合同时意思表示不真实,通过有撤销权的当事人行使撤销权,可使已经生效的合同变更或归于无效的合同。
    可撤销合同的情形有:因重大误解订立的合同;在订立时显失公平的合同;一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危,使对方在违背真实意思的情况下订立的合同。
    当事人请求变更合同的,人民法院或者仲裁机构不得撤销。
    撤销权的行使是有时效限制的。
    被撤销的合同,同无效合同一样,自始没有法律约束力。
    (4)效力待定合同
    对于某些方面不符合合同生效的要件,但并不属于无效合同或可撤销合同,法律允许根据情况予以补救的合同,称之为效力待定合同。
    对于限制民事行为能力人订立的合同、行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同、无处分权的人处分他人财产订立的合同这三种情况,合同法允许采取补救措施,使之成为有效合同。
    4.合同的履行
    (1)履行的规则
    合同生效后,当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的,可以协议补充;不能达成补充协议的,按照合同有关条款或者交易习惯确定。仍不能确定的,按照《合同法》规定的规则确定。
    执行政府定价或者政府指导价的,在合同约定的交付期限内政府价格调整时,按照交付时的价格计价。逾期交付标的物的,遇价格上涨时,按照原价格执行;价格下降时,按照新价格执行。逾期提取标的物或者逾期付款的,遇价格上涨时,按照新价格执行;价格下降时,按照原价格执行。
    (2)抗辩权的行使
    抗辩权是指在双务合同中,一方当事人有依法对抗对方要求或否认对方权利主张的权利。
    双务合同成立后,应当先履行债务的当事人,有确切证据证明对方不能履行债务或者有不能履行债务的可能时,在对方没有履行或者没有提供担保之前,有权中止履行合同义务,又称先履行抗辩权。
(3)保全措施
    为防止因债务人的财产不当减少而给债权人的债权带来危害,法律允许债权人为保全其债权的实现而采取的法律措施.称作合同的保全措施。
    债权人有代位权和撤消权两项权利。①代位权是指:债务人怠于行使其到期债权,对债权人造成损害,债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权。②撤销权是指:债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产,对债权人造成损害的,或者债务人以明显不合理的低价转让财产,对债权人造成损害,并且受让人知道该情形的,债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。
    5.合同的担保
    (1)保证
    保证是指第三人为债务人的债务履行作担保,由保证人和债权人约定,当债务人不履行债务时,保证人按照约定履行债务或者承担责任。
    具有代为清偿债务能力的法人、其他组织或者公民,可以作保证人。
    保证的内容,应当在以书面形式订立的保证合同中加以确定,包括被保证的主债权种类、数额,债务人履行债务的期限,保证的方式,保证担保的范围,保证的期限,以及双方认为需要约定的其他事项。
    保证的方式分为:一般保证、连带责任保证。
    保证人在约定的保证担保范围内承担保证责任。保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。
    (2)抵押
    抵押是指债务人或者第三人不转移对其确定的财产的占有,将该财产作为债权的担保。当债务人不履行债务时,债权人有权依照法律规定,以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。
    抵押人只能以法律规定可以抵押的财产提供担保。
    抵押人和抵押权人应当以书面形式订立抵押合同。
    当事人以法律规定的需要办理抵押物登记的财产作抵押的,应当向有关部门办理抵押物登记,抵押合同自登记之日起生效。以其他财产抵押的,可以自愿办理抵押物登记,抵押合同自签订之日起生效。
    抵押权不得与债权分离而单独转让或者作为其他债权的担保。抵押权与其担保的债权同时存在,债权消灭的,抵押权也消灭。
    债务履行期届满,债务人未履行债务即抵押权人未受清偿的,抵押权人可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿;协议不成的,抵押权人可以向人民法院提起诉讼。
    (3)质押
    质押包括动产质押和权利质押。
    动产质押是指债务人或者第三人将其动产移交债权人占有,将该动产作为债权的担保;当债务人不履行债务时,债权人有权依照法律规定,以该动产折价或者以拍卖、变卖该动产的价款优先受偿。
    权利质押是指以汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单,依法可以转让的股份、股票,依法可以转让的商标专用权、专利权、著作权中的财产权,依法可以质押的其他权利等作为质权标的的担保。
    出质人和质权人应当以书面形式订立质押合同。质押合同自质物移交于质权人占有时生效。
    质权与其担保的债权同时存在,债权消灭的,质权也消灭。
    (4)留置
    留置是指根据《担保法》和其他法律的规定,债权人按照合同约定占有债务人的动产,债务人不按照合同约定的期限履行债务的,债权人有权依照法律规定留置该财产,以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。
    因保管合同、运输合同、承揽合同以及法律规定可以留置的其他合同发生的债权,债务人不履行债务的,债权人有留置权。
    (5)定金
    定金是指合同当事人约定一方向对方给付一定数额的货币作为债权的担保。债务人履行债务后,定金抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的,无权要求返还定金;收受定金的一方不履行约定的债务的,应当双倍返还定金。
    定金应当以书面形式约定。定金合同从实际交付定金之日起生效。定金的数额由当事人约定,但不得超过主合同标的额的20%。
    6.变更和转让
    (1)合同的变更
    合同的变更,是指合同没有履行或者没有完全履行时,当事人双方根据客观情况的变化,依照法律规定的条件和程序,对原合同进行修改或者补充。
    (2)合同的转让
    合同的转让,是指合同当事人一方将其合同的权利和义务全部或部分转让给第三人。
    合同权利转让,是指不改变合同的内容,由债权人将合同权利的全部或者部分转让给第三人。
    债权人转让权利的,应当通知债务人。未经通知,该转让对债务人不发生法律效力。
    合同义务转移,是指经债权人同意,债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人。
    债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的,应当经债权人同意。
    合同权利和义务的一并转让,是指当事人一方将自己在合同中的权利和义务一并转让给第三人。
    当事人一方经对方同意,可以将自己在合同中的权利和义务一并转让给第三人。
    当事人订立合同后合并的,由合并后的法人或者其他组织行使合同权利,履行合同义务。当事人订立合同后分立的,除债权人和债务人另有约定的以外,由分立的法入或者其他组织对合伺的权利义务享有连带债权,承担连带债务。
    7.权利、义务的终止
    合同的权利、义务终止是指合同当事人双方终止合同关系,合同确立的权利、义务关系随之消灭。
    具有下列情形的,合同权利、义务终止:
    ①债务已经按照约定履行。
    ②合同解除。合同依法成立后,在尚未履行或未全部履行的情况下,当具备法律规定的解除条件时,合同可因当事人一方或双方的意思表示而归于消灭。包括:协议解除、法定解除。
    ③债务相互抵消。
    ④债务人依法将标的物提存。由于债权人的原因,债务人无法向其交付合同标的物而将该标的物交给提存机关,从而消灭合同。
    ⑤债权人免除债务。
    ⑥债权债务同归于一人。
    ⑦法律规定或者当事人约定终止的其他情形。
    8.违约责任
    违约责任,即违反合同的民事责任,是指合同当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定时,依照法律规定或者合同约定所承担的法律责任。当事人双方都违反合同的,应当各自承担相应的责任。
    承担违约责任的主要形式:
    (1)继续履行
    当事人一方未支付价款或者报酬的,对方可以要求其支付价款或者报酬。当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的,对方可以要求履行。
    (2)采取补救措施
    质量不符合约定的,应按照当事人的约定承担违约责任。对违约责任没有约定或约定不明,当事人可协议补充或按合同有关条款或交易习惯确定;仍不能确定的,受损害方根据标的的性质以及损失的大小,可以合理选择要求对方承担修理、更换、重做、退货、减少价款或者报酬等违约责任。
    (3)赔偿损失   
    当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的,在履行义务或者采取补救措施后,对方还有其他损失的,应当赔偿损失。
    (4)支付违约金
    违约金,是指合同当事人一方由于不履行合同或者履行合同不符合约定时,按照合同的约定,向对方支付的一定数额的货币。
    约定的违约金低于造成的损失的,当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加;约定的违约金过分高于造成的损失的,当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的,违约方支付违约金后,还应当履行债务。
    (5)给付或者双倍返还定金
    当事人既约定违约金,又约定定金的,一方违约时,对方可以选择适用违约金或者定金条款。
    因不可抗力不能履行合同的,根据不可抗力的影响,部分或者全部免除责任,但法律另有规定的除外。不可抗力是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。当事人一方因不可抗力不能履行合同的,应当及时通知对方,以减轻可能给对方造成的损失,并应当在合理期限内提供证明。
三、劳动法律制度
    1.劳动关系与劳动法律
    劳动、资本和技术是市场经济的三大基本要素,因而,调整劳动关系的劳动法律也就成为市场经济中的重要法律制度。
    概括而言,劳动法律制度是指调整和规范劳动关系以及与劳动关系有密切联系的其他社会关系的法律制度。劳动关系是劳动法律制度调整和规范的核心内容。所谓劳动关系,是劳动者与用人单位在实现劳动过程中发生的社会关系。其基本内容是劳动者提供劳动,用人单位使用该劳动并支付:工资。它是一种合同关系,具有合同之债的财产要素。但与民法上债的关系不同的是,它还具有身份和社会公益的要素。劳动者必须亲自提供劳动而不能由他人代理;在劳动过程中,劳动者与用人单位会形成从属关系,劳动者需服从用人单位的管理,因此,劳动者在提供劳动的同时,与用人单位·电建立了身份关系。由于劳动者是社会的大众,劳工问题也就成为基本的社会问题,劳动者与用人单位的劳动关系是否和谐,与社会大众的生活是否安定有着密切的联系,因此,劳动关系不应当仅仅看作是劳动者与用人单位之间的关系,还应当着眼于整个社会的公益来看待。
    此外,劳动法律制度也调整一些与劳动关系有密切联系的社会关系。例如,劳动部门、就业服务机构在劳动力招收、职业指导、职业介绍、职业培训等方面发生的社会关系;工会组织在集体谈判、签订集体合同和维护职工权益方面发生的社会关系;社会保险机构与劳动者和用人单位在社会保险方面发生的社会关系;劳动监察机构在监督检查《劳动法》实施中发生的社会关系;劳动争议处理机构在处理劳动争议中发生的社会关系等等。
    2.劳动法律制度的主要内容
    由于劳动法律制度所调整的范围涉及到劳动关系的方方面面,因此,其内容也十分丰富,从理论上说,主要包括以下部分:
    ①劳动关系方面的法律制度。这是调整劳动关系最基础的法律制度,主要是指劳动合同法和集体合同法。在市场经济条件下,劳动关系主要通过劳动者与用人单位订立劳动合同来建立。由于劳动者个人相对于企业而言总是处于弱势地位,在劳动合同中容易出现一些对劳动者不利的条款,这就需要通过集体合同来矫正,以提高企业的整体劳动条件和职工的工资福利待遇。集体合同——旦签订,对企业及劳动者都具有法律效力,个人与企业签订的劳动合同与集体合同条款相冲突的,以集体合同为准。
    ②劳动基准方面的法律制度。主要指国家制定的关于劳动者最基本劳动条件的法律法规,包括最低工资法、工作时间法、劳动安全与卫生法等。其目的是改善劳动条件,保障劳动者的基本生活。避免伤十二事故的发生。劳动基准属于强制性规范,用人单位必须遵守执行。
    ③劳动力市场方面的法律制度。主要是指调节劳动力市场、促进劳动就业的法律制度,包括就业促进法、职业培训法、就业服务法等。就业是民生之本,促进就业是现代国家的基本责任。国家必须采取各种宏观调控手段,创造就业机会,实现劳动者充分就业。
    ④社会保险方面的法律制度。主要对劳动者基本生存条件的保障以及生活质量的提高进行规定,具体包括养老保险法、医疗保险法、失业保险法、工伤保险法、生育保险法等。
    ⑤劳动权利保障与救济方面的法律制度。主要包括劳动监察法和劳动争议处理法。由于劳动关系具有身份属性,劳动者与用人单位之间形成了管理与被管理的关系,用人单位往往会忽视甚至侵犯劳动者的劳动权利。因此,劳动监察对劳动法律制度的实施和劳动者劳动权的实现起着至关重要的作用。在劳动关系存续中,劳动争议是难以避免的,关键是要建立起有效的解决劳动争议的制度,以此作为解决纠纷、保障当事人合法权益的最后屏障。目前,我国劳动争议处理包括调解、仲裁和诉讼三种方式。
    3.劳动合同法
    (1)立法宗旨
    完善劳动合同制度,明确劳动合同双方当事人的权利和义务,保护劳动者的合法权益,构建和发展和谐稳定的劳动关系。
    (2)调整范围
    中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织(以下称用人单位)与劳动者建立劳动关系,订立·、履行、变更、解除或者终止劳动合同,适用本法。
    国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者,订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同,依照本法执行。
    同时,在附则中规定:事业单位与实行聘用制的工作人员订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同,法律、行政法规或者国务院另有规定的,依照其规定;未作规定的,依照本法有关规定执行。
    (3)劳动规章制度   
    用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度,保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时,应当经职工代表大会或者全体职工讨论,提出方案和意见,与工会或者职工代表平等协商确定。在规章制度和重大事项决定实施过程中,工会或者职工认为不适当的,有权向用人单位提出,通过协商予以修改完善。用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示,或者告知劳动者。
    (4)劳动合同关系与劳动合同的订立
    用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。建立劳动关系,应当订立书面合同。合同应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。已建立劳动关系,未同时订立书面合同的,应当自用工之日起一个月内订立。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的,劳动关系自用工之日起建立。用人单位与劳动者协商一致,可以订立固定期限劳动合同、无固定期限劳动合同和以完成一定工作任务为期限的劳动合同。
    劳动合同应当具备以下条款:用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人;劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码;劳动合同期限;工作内容和工作地点;工作时间和休息休假;劳动报酬;社会保险;劳动保护、劳动条件和职业危害防护等。
    此外,用人单位与劳动者可以约定试用期、培训、保守秘密、补充保险和福利待遇等其他事项。同时,在法律责任中规定:用人单位自用工之日起超过一个月但不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的,应当向劳动者每月支付二倍的工资。
    (5)无固定期限劳动合同
    用人单位与劳动者协商一致,可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一,劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的,除劳动者提出订立固定期限劳动合同外,应当订立无固定期限劳动合同:劳动者在该用人单位连续工作满十年的;用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时,劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的;连续订立二次固定期限劳动合同,且劳动者无本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形,续订劳动合同的。
    用人单位自用工之日起满——年不与劳动者订立书面劳动合同的,视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。同时,在法律责任中规定:用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的,自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。
(6)劳动合同试用期
    劳动合同期限三个月以上不满一年的,试用期不得超过一个月;劳动合同期限一年以上不满三年的,试用期不得超过两个月;三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同,试用期不得超过六个月。同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。以完成一定工作任务为期限的劳动合同或者劳动合同期限不满三个月的,不得约定试用期。
    试用期包含在劳动合同期限内。劳动合同仅约定试用期的,试用期不成立,该期限为劳动合同期限。劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资或者劳动合同约定工资的百分之八十,并不得低于用人单位所在地的最低工资标准。   
    在试用期中,除劳动者有不符合录用条件、有违规违纪违法行为,不能胜任工作等情形外,用人单位不得解除劳动合同。用人单位在试用期·解除劳动合同的,应当向劳动者说明理由。同时,在法律责任中规定:用人单位违反本法规定与劳动者约定试用期的,由劳动行政部门责令改正;违法约定的试用期已经履行的,由用人单位以劳动者试用期满月工资为标准,按已经履行的超过法定试用期的期间向劳动者支付赔偿金。
    (7)劳动合同的履行
    用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定,全面履行各自的义务。用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定,向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的,劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令;人民法院应当依法发出支付令。
    用人单位应当严格执行劳动定额标准,不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的,应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。劳动者拒绝用人单位管理人员违章指挥、强令冒险作业的,不视为违反劳动合同。
    劳动者对危害生命安全和身体健康的劳动条件,有权对用人单位提出批评、检举和控告。国家采取措施,建立健全劳动者社会保险关系跨地区转移接续制度。
    (8)劳动合同的解除
    分劳动者解除合同和用人单位解除合同两种情况。
    劳动者与用人单位协商一致,可以解除劳动合同。劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位,可以解除劳动合同。劳动者在试用期内提前三日通知用人单位,可以解除劳动合同。
    劳动者可以解除劳动合同,是据于用人单位出现下列情况:①未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的;②未及时足额支付劳动报酬的;③未依法为劳动者缴纳社会保险费的;④用人单位的规章制度违反法律、法规的规定,损害劳动者合法权益的;⑤因用人单位过错致使劳动合同无效的;⑥法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。
    用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的,或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的,劳动者可以立即解除劳动合同,不需事先告知用人单位。
    另外,劳动者有下列情形之一的,用人单位可以解除劳动合同:①在试用期间被证明不符合录用条件的;②严重违反用人单位的规章制度的;③严重失职,营私舞弊,给用人单位造成重大损害的;④劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系,对完成本单位的工作任务造成严重影响,或者经用人单位提出,拒不改正的;⑤因劳动者过错致使劳动合同无效的;⑥被依法追究刑事责任的。
    有下列情形之一的,用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后,可以解除劳动合同:①劳动者患病或者非因工负伤,在规定的医疗期满后不能从事原工作,也不能从事由用人单位另行安排的工作的;②劳动者不能胜任工作,经过培训或者调整工作岗位,仍不能胜任工作的;③劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化,致使劳动合同无法履行,经用人单位与劳动者协商,未能就变更劳动合同内容达成协议的。
    (9)经济性裁员
    有下列情形之一,需要裁减人员二十人以上或者裁减不足二十人但占企业职工总数百分之十以上的,用人单位提前三十日向工会或者全体职工说明情况,听取工会或者职工的意见后,裁减人员方案经向劳动行政部门报告,可以裁减人员:①依照企业破产法规定进行重整的;②生产经营发生严重困难的;③企业转产、重大技术革新或者经营方式调整,经变更劳动合同后,仍需裁减人员的;④其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化,致使劳动合同无法履行的。
    裁减人员时,应当优先留用下列劳动者:①与本单位订立较长期限的固定期限劳动合同的;②与本单位订立无固定期限劳动合同的;③家庭无其他就业人员,有需要扶养的老人或者未成年人的。用人单位依法裁减人员,在六个月内重新招用人员的,应当通知被裁减的人员,并在同等条件下优先招用被裁减的人员。   
    (10)集体合同
    企业职工一方与用人单位通过平等协商,可以就劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利等事项订立集体合同。集体合同草案应当提交职工代表大会或者全体职工讨论通过。集体合同由工会代表企业职工一方与用人单位订立;尚未建立工会的用人单位,由上级工会指导劳动者推举的代表与用人单位订立。   
    企业职工一方与用人单位可以订立劳动安全卫生、女职工权益保护、工资调整机制等专项集体合同。在县级以下区域内,建筑业、采矿业、餐饮服务业等行业可以由工会与企业方面代表订立行业性集体合同,或者订立区域性集体合同。   
    集体合同订立后,应当报送劳动行政部门;劳动行政部门自收到集体合同文本之日起十五日内未提出异议的,集体合同即行生效。依法订立的集体合同对用人单位和劳动者具有约束力。行业性、区域性集体合同对当地本行业、本区域的用人单位和劳动者具有约束力。
    (11)劳务派遣
    劳务派遣单位应当依照公司法的有关规定设立,注册资本不得少于五十万元。劳务派遣单位是本法所称用人单位,应当履行用人单位对劳动者的义务。劳务派遣单位与被派遣劳动者订立的劳动合同,除应当载明本法第十七条规定的事项外,还应当载明被派遣劳动者的用工单位以及派遣期限、工作岗位等情况。
    劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立二年以上的固定期限劳动合同,按月支付劳动报酬;被派遣劳动者在无工作期间,劳务派遣单位应当按照所在地人民政府规定的最低工资标准,向其按月支付报酬。劳务派遣单位应当将劳务派遣协议的内容告知被派遣劳动者;劳务派遣单位不得克扣用工单位按照劳务派遣协议支付给被派遣劳动者的劳动报酬。劳务派遣单位和用工单位不得向被派遣劳动者收取费用。
    用工单位应当履行下列义务:①执行国家劳动标准,提供相应的劳动条件和劳动保护;②告知被派遣劳动者的工作要求和劳动报酬;③支付加班费、绩效奖金,提供与工作岗位相关的福利待遇;④对在岗被派遣劳动者进行工作岗位所必需的培训;⑤连续用工的,实行正常的工资调整机制。用工单位不得将被派遣劳动者再派遣到其他用人单位。
    被派遣劳动者享有与用工单位的劳动者同工同酬的权利。用工单位无同类岗位劳动者的,参照用工单位所在地相同或者相近岗位劳动者的劳动报酬确定。劳务派遣一般在临时性、辅助性或者替代性的工作岗位上实施。
    用人单位不得设立劳务派遣单位向本单位或者所属单位派遣劳动者。
    (12)劳动合同的监督检查
    县级以上地方人民政府劳动行政部门依法对下列实施劳动合同制度的情况进行监督检查:①用人单位制定直接涉及劳动者切身利益的规章制度及其执行的情况;②用人单位与劳动者订立和解除劳动合同的情况;③劳务派遣单位和用工单位遵守劳务派遣有关规定的情况;④用人单位遵守国家关于劳动者工作时间和休息休假规定的情况;⑤用人单位支付劳动合同约定的劳动报酬和执行最低工资标准的情况;⑥用人单位参加各项社会保险和缴纳社会保险费的情况;⑦法律、法规规定的其他劳动监察事项。
    县级以上地方人民政府劳动行政部门实施监督检查时,有权查阅与劳动合同、集体合同有关的材料,有权对劳动场所进行实地检查,用人单位和劳动者都应当如实提供有关情况和材料。劳动行政部门的工作人员进行监督检查,应当出示证件,依法行使职权,文明执法。
    (13)劳动者的权利救济
    劳动者合法权益受到侵害的,有权要求有关部门依法处理,或者依法申请仲裁、提起诉讼。任何组织或者个人对违反本法的行为都有权举报,县级以上人民政府劳动行政部门应当及时核实、处理,并对举报有功人员给予奖励。
    (14)劳动合同过渡期规定
    劳动合同法施行前已依法订立且在本法施行之日存续的劳动合同,继续履行。
    劳动合同法第十四条第二款第三项规定连续订立固定期限劳动合同的次数,自劳动合同法施行后续订固定期限劳动合同时开始计算。劳动合同法施行前已建立劳动关系,尚未订立书面劳动合同的,应当自劳动合同法施行之日起一个月内订立。
    劳动合同法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止,依照劳动合同法第四十六条规定应当支付经济补偿的,经济补偿年限自本法施行之日起计算;劳动合同法施行前按照当时有关规定,用人单位应当向劳动者支付经济补偿的,按照当时有关规定执行。
四、市场规制制度
    市场规制法,即市场管理法,是指调整在市场秩序规制过程中发生的经济关系的法律规范的总称。其本质是国家权力对市场交易活动的依法适度干预。调整对象是国家管理市场过程中形成的经济关系,即市场管理关系。市场管理法由众多的经济法律规范组成:反垄断法、产品质量法、反不正当竞争法及消费者权益保护法等四个方面。
    市场秩序调控具有微观经济调控的内质和特征。因此,市场规制法即是对微观经济领域进行调控之法。与宏观调控法比较,市场秩序规制法有以下特征:①国家的规制性;②市场秩序的目标性;③调整范围的针对性。
    市场规制法的理论基础:①市场秩序规制法是国家对市场交易和竞争进行直接干预的重要制度设计。②市场不是万能的,在配置资源方面也有缺陷,进而导致“市场失灵”,需要借助国家干预来解决这一问题。③国家干预不当、干预失度总是难以避免的,从而导致干预失灵,或曰“政府失灵”。因此,防范政府干预行为失败的理论就成为市场秩序规制法的另一理论基础。④对市场经营主体和市场管理主体的双向规制是市场秩序规制法的两个不可或缺的理论基础。
    1.反垄断法
    垄断的原意是独占,即一个市场上只有一个经营者。反垄断法,顾名思义就是反对垄断和保护竞争的法律制度。它是市场经济国家基本的法律制度。
    反垄断法规定了三种垄断行为,即:经营者达成垄断协议;经营者滥用市场支配地位;具有或者可能具有排除、限制竞争效果的经营者集中。垄断协议是指两个或者两个以上的经营者(包括行业协会等经营者团体)通过协议或者其他协同一致的行为,实施固定价格、划分市场、限制产量、排挤其他竞争对手等排除、限制竞争的行为。一般具有三方面的特征:①实施主体是两个或两个以上的经营者;②共同或者联合实施;③以排除、限制竞争为目的。市场支配地位是指经营者在相关市场上没有竞争者,或者相对于其他竞争者具有明显的或者突出的优势,从而有能力在相关市场控制商品价格、数量或者能够阻碍其他经营者进入相关市场。经营者集中是指经营者通过合并、资产购买、股份购买、合同约定(联营、合营)、人事安排、技术控制等方式取得对其他经营者的控制权或者能够对其他经营者施加决定性影响的情形。产品质量法是调整产品质量监督管理关系和产品质量责任关系的法律规范的总称。在我国,《产品质量法》调整的对象有:①产品质量责任关系;②产品质量监督管理关系。这里的产品主要限于经过加工、制作用于销售的产品,不包括建筑工程和虽经加工制作但不用于销售的产品以及天然物品(如初级农产品)。
    产品质量法的适用范围:①从空间上说,该法适用于在中华人民共和国境内从事产品生产、销售活动,包括销售进口商品。②从主体上说,该法适用于生产者、销售者、用户和消费者以及监督管理机构。③从客体上说,该法只适用于生产、流通的产品,即各种动产,而不包括不动产。
    (1)产品质量的监督管理
    依照《产品质量法》的规定,我国产品质量管理体制包括以下层次有别、任务不同的机构:①国务院产品质量监督部门主管全国产品质量监督工作。②县级以上地方产品质量监督部门主管本行政区域内的产品质量监督工作。县级以上地方人民政府有关部门在各自的职责范围内负责产品质量监督工作。③法律对产品质量的监督部门另有规定的,依照有关法律的规定执行。
    产品质量管理制度:企业质量体系认证制度。企业质量体系认证制度是指国务院产品质量监督管理部门或者由它授权的部门认可的认证机构,依据国际通用的质量管理和质量保证系列标准,对企业的质量体系和质量保证能力进行审核,经认证合格,颁发企业质量体系认证证书,以兹证明的制度。所谓国际通用的“质量管理和质量保证”系列标准,指的是国际标准化组织(1SO)于1987年3月正式发布的IS09000系列国际标准。
    产品质量认证制度是指依据具有国际水平的产品标准和技术要求。经过认证机构确认并通过颁发认证证书和产品质量认证标志的形式,证明产品符合相应标准和技术要求的制度。
    生产许可证制度。生产许可证是指国家对于具备生产条件并对其产品检验合格的工业企业,发给其许可生产该项产品的凭证。国家规定对重要的工业产品特别是对可能危及人体健康、人身、财产安全和公共利益的工业产品实行生产许可证制度,是为了保证产品质量,维护国家、用户和消费者利益的强制性措施。
    标准化管理制度。产品质量的标准化管理是指产品质量标准及与产品质量有关的其他标准的制定、实施活动的总称。产品质量的监督检查,可以分为:国家监督,社会组织监督,消费者监督。
(2)生产者、销售者的产品质量义务
①生产者的产品质量责任和义务。生产者应当对其生产的产品负责,并使其生产的产品质量符合下列要求:不存在危及人身、财产安全的不合理的危险,有保障人体健康和人身、财产安全的国家标准、行业标准的。应当符合该标准;具备产品应当具备的使用性能,但是,对产品存在使用性能的瑕疵作出说明的除外;符合在产品或者其包装上注明采用的产品标准,符合以产品说明、实物样品等方式表明的质量状况;遵守产品质量标识制度;产品或其包装上的标识应当符合下列要求:有产品质量检验合格证明,有中文标明的产品名称、生产厂家的厂名和厂址;根据产品的特点和使用要求,需要标明产品规格、等级、所含主要成分的名称和含量的,用中文相应予以标明;需要事先让消费者知晓的,应当在外包装上标明,或者预先向消费者提供有关资料;限期使用的产品,应当在显著位置清晰地标明生产日期和安全使用期或者失效日期;使用不当,容易造成产品本身损坏或者可能危及人身、财产安全的产品,应有警示标志或者中文警示说明;裸装的食品和其他根据产品的特点难以附加标识的裸装产品,可以不附加产品标识;易碎、易燃、易爆、有毒、有腐蚀性、有放射性等危险物品以及储运中不能倒置和其他有特殊要求的产品,其包装质量必须符合相应要求,依照国家有关规定作出警示标志或者中文警示说明,标明储运注意事项。
    生产者不得生产国家明令淘汰的产品;生产者不得伪造产地;不得伪造或者冒用他人的厂名、厂址;不得伪装或者冒充合格产品。
    ②销售者的产品质量责任和义务。《产品质量法》对销售者的产品质量义务作了如下重要规定:建立并认真执行进货检查验收制度;采取措施,保持销售产品的质量;不得销售国家明令淘汰并停止销售的产品和失效、变质的产品;销售者销售的产品标识应当符合《产品质量法》关于产品或者其包装上的标识的各项规定;销售者不得伪造产地,不得伪造或者冒用他人的厂名、厂址;销售者不得伪造或者冒用认证标志等质量标志;销售者销售产品不得掺杂、掺假;不得以假充真、以次充好;不得以不合格产品冒充合格产品。
    (3)违反产品质量法的法律责任
    构成产品质量法律责任的条件:①生产了不符合产品质量要求的产品。②必须有人身伤亡或财产损失的事实。③产品质量不合格与财产损害事实之间有因果联系。上述三点是生产者的产品责任构成要件,这是一种严格责任,对销售者而言,除了具备以上三个要件之外,还应以其过错的存在为要件。销售者承担责任的归责原则是过错推定原则。
    根据我国《产品质量法》的规定,违反产品质量法应当承担民事责任;行政责任或刑事责任。
    3.反不正当竞争法
    不正当竞争行为是针对市场竞争中的正当竞争行为而言的,它泛指经营者为了争夺市场竞争优势,违反公认的商业习俗和道德,采用欺诈、混淆等经营手段排挤或破坏竞争,扰乱市场经济秩序,并损害其他经营者和消费者利益的竞争行为。我国于1993年12月1日实施《反不正当竞争法》,对不正当竞争行为的界定采用了世界各国的通行做法。首先,在该法的总则部分规定了市场交易的基本准则,实际上是把违背这些基本准则的行为界定为不正当竞争行为。其次,对不正当竞争行为作了概括性的界定,即“经营者违反本法规定,损害其他经营者的合法权益,扰乱社会经济秩序的行为”。在分则部分又规定了七种不正当竞争行为。它们分别是仿冒混淆行为、商业贿赂行为、虚假宣传行为、侵犯商业秘密行为、不正当有奖销售行为、诋毁商誉行为、串通勾结投标行为。
    (1)仿冒行为
    仿冒行为是指生产者或经营者为了争夺竞争优势,在自己的商品或者营业标志上不正当地使用他人的标志,使自己的商品或者营业与他人经营的商品、营业相混淆,牟取不正当利益的行为。具体表现为擅自使用其他经营者特有的、为公众所周知的注册商标、商品的包装、装潢、名称或者各种质量标志,导致消费者混淆和市场混乱。
    (2)商业贿赂行为
    所谓商业贿赂,是以获得商业交易机会为目的,在交易之外以回扣、促销费、宣传费、劳务费、报销各种费用、提供境内外旅游等各种名义直接或间接给付或收受现金、实物和其他利益的一种不正当竞争行为。我国《反不正当竞争法》第八条对商业贿赂行为作出了禁止性规定,即:“经营者不得采用财物或者其他手段进行贿赂以销售或者购买商品。在账外暗中给予对方单位或者个人回扣的,以行贿处;对方单位或者个人在账外暗中收受回扣的,以受贿论处。经营者销售或者购买商品,可以以明示方式给对方回扣,可以给中间人佣金。经营者给对方折扣、给中间人佣金的,必须如实人账。接受折扣、佣金的经营者必须如实人账。”该规定分为两款,可以划分出三层含义:第一款前段,即“经营者不得采用财物或者其他手段进行贿赂以销售或者购买商品”,是对一般商业贿赂的禁止性规定;第一款后段,即“在账外暗中给予对方单位或者个人回扣的,以行贿论处;对方单位或者个人在账外暗中收受回扣的,以受贿论处”,是对商业贿赂的典型形态——  回扣作出的专门规定;第二款表面上是直接规范折扣和佣金的,但其目的显然是对商业贿赂与折扣、佣金的法律界限的划分。
    (3)虚假宣传行为
    虚假宣传行为是指经营者为获取市场竞争优势和不正当利益,利用广告或者其他方法,对产品或者提供的服务、商品的质量、制作成分、性能、用途、生产者、有效期限、产地等作虚假广告或其他形式的引人误解的宣传行为。根据我国《广告法》的规定,广告是指“商品经营者或者服务提供者承担费用,通过一定的媒介和形式直接或者间接地介绍自己所推销的商品或者所提供服务的商业宣传行为”。它包括利用报刊、广播、电视、路牌、橱窗、印刷品、霓虹灯等媒体,进行刊播、设置、张贴广告等各种形式。其他形式的宣传行为,是指广告以外的各种宣传形式,它可以包括商品及其包装上的标签和说明等,对商品作现场演示或口头说明,散发、邮寄商品的说明书和宣传品,通过行业协会等社会团体推荐宣传、非广告性质的纪实报道等。虚假宣传的形式形形色色,主要表现为:对没有定论的性能、功效等作定论性宣传;对产品性能作夸大宣传;将专利申请号作为专利号宣传;没有事实依据的“忠告”宣传;假冒他人名义、商誉等的宣传;对对手的经营、资金状况等的恶意宣传;采用未经认可的“首创”、“独家经营”等用语宣传;在未经比较的情况下采用“换代产品”、“第二代”等说法宣传。
    (4)侵犯商业秘密行为
    1993年颁布的《中华人民共和国反不正当竞争法》正式对商业秘密作出了定义:“商业秘密是指不为公众所知悉,能为权利人带来经济利益,具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。”可见,我国对商业秘密直接把它界定为一种“信息”加以保护。
    商业秘密是一类特殊的知识产权客体,既不同于专利、版权等一般知识产权,也不同于个人隐私等一般秘密。商业秘密具备以下一些基本特征:秘密性、管理性、经济性、实用性。
    商业秘密作为一种信息,具有无形资产的特征,其权利人不像物的所有权人那样对物容易控制和占有,其权利人极易为人所侵害。因此,对商业秘密的侵害行为与物权的侵权行为就有所不同。我国在立法中吸收了世界各国的经验,把侵犯商业秘密的行为以列举的方式作如下具体的规定:以不正当手段获取地人商业秘密;恶意披露,使用或允许他人使用违法行为获得商业秘密;违反约定或者违反权利人的要求,披露、使用或允许他人使用商业秘密的行为;第三人侵犯商业秘密的行为。
    (5)不正当有奖销售
    有奖销售是指经营者在销售商品或提供服务时,附带性地向购买者提供物品、金钱或者其他经济上利益的一种促销行为。它实际上是一种赠与行为,但是这种赠与和市场竞争密切相关,因此要受到竞争法的规制。有奖销售作为一种促销手段,在引发消费欲望,促进销售增长,刺激经济发展方面有一定的作用。然而,随着有奖销售的愈演愈烈,其严重违反公平竞争原则的消极作用也越来越明显。有奖销售对市场秩序的危害主要表现在以下方面:强势企业对弱势企业的不公平竞争,消费者的利益受到损害,市场供求信息失实。不正当有奖销售的表现形式:欺骗性有奖销售,利用有奖销售推销质次价高的商品,巨额奖品的有奖销售,附赠式有奖销售,也称普遍有奖的销售。
    4.消费者权益保护法
    根据我国《消费者权益保护法》的规定,消费者指为“生活消费需要购买、使用商品或者接受服务”的个人。消费者权益保护法的基本原则:①国家专项保护原则;②倾斜性保护原则;③诚实信用原则;④系统保护原则。
    (1)消费者权利
    消费者权利作为一种基本人权,是生存权的重要组成部分。因此,法律必须予以保障,以使消费者的基本人权从自然的权利化为法定的权利。我国《消费者权益保护法》确认的消费者权利包括:安全权、知情权、自主选择权、公平交易权、求偿权、结社权、获得有关知识权、维护尊严权、监督权。
    (2)经营者义务
    ①依法定或约定履行的义务。经营者向消费者提供商品或者服务,应当依照《中华人民共和国产品质量法》和其他有关法律、法规的规定履行义务,其他有关法律、法规如《民法通则》、《合同法》、《反不正当竞争法》、《商标法》、《计量法》等。此外,经营者和消费者有约定的,应当按照约定履行义务,但双方的约定不得违背法律、法规的规定。
    ②听取意见和接受监督的义务。经营者应当听取消费者对其提供的商品或者服务的意见,接受消费者的监督。
③保障人身和财产安全的义务。经营者应当保证其提供的商品或者服务符合保障人身、财产安全的要求。对可能危及人身、财产安全的商品和服务,应当向消费者作出真实的说明和明确的警示,并说明和标明正确使用商品或者接受服务的方法,以及防止危害发生的方法。
    ④提供商品和服务的真实信息,不作虚假宣传的义务。经营者应当向消费者提供有关商品或者服务的真实信息,不得作引人误解的虚假宣传;经营者对消费者就其提供的商品或者服务的质量和使用方法等问题提出的询问,应当作出真实、明确的答复;商店提供商品应当明码标价。
    ⑤标明真实名称和标记的义务。经营者应当标明真实名称和标记;租赁他人柜台或者场地的经营者,应当标明其真实名称和标记,出具相应的凭证和单据。
    ⑥保证商品或者服务质量的义务。履行“三包”或者其他责任的义务,不得从事不公平、不合理的交易的义务。   
    ⑦不得侵犯消费者人格权的义务
    消费者和经营者发生消费者权益争议的,可以通过下列途径解决:与经营者协商和解,消费者协会调解,行政申诉、仲裁直至提起诉讼。
五、物权法律制度
    2007年3月16日第十届全国人民代表大会第五次会议通过了《中华人民共和国物权法》,该法自2007年10月1日起施行。《物权法》是一部与我们每个人的生活密切相关的法律,它的制定和施行必将对我们的社会生活产生长远和深刻的影。向。
    1.物权法概述
   《物权法》上所说的物主要指有体物,包括不动产和动产,此外还包括法律规定的特定的权利。不动产指土地以及建筑物等土地附着物;动产指不动产以外的物,包括能够为人力所控制的电、气、光波、磁波等物。
    物权指自然人、法人等权利人依法对特定的物享有直接支配和排他的权利,包括所有权、用益物权和担保物权。所有权,是指所有人对自己的不动产或者动产依法享有占有、使用、收益和处分的权利。用益物权,是指用益物权人对他人所有的不动产或者动产,依法享有占有、使用和收益的权利。担保物权,是指担保物权人在债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形,依法享有就担保财产优先受偿的权利。物权法是规范财产关系的民事基本法律,调整因物的归属和利用而产生的民事关系,包括明确国家、集体、私人和其他权利人的物权以及对物权的保护。
    制定物权法是社会生活的迫切需要。有了物权法就能更好地明确物的归属,定分止争,更好地发挥物的效用,保护权利人的物权。
    制定物权法是坚持社会主义基本经济制度的需要。通过制定物权法可以明确国有、集体和私人物权的范围,依法对国有、集体和私人物权平等保护。
    制定物权法是规范社会主义市场经济秩序的需要。通过制定物权法,确认物的归属,明确所有权、用益物权、担保物权的内容,依法保护权利人的物权,对于规范社会主义市场经济秩序具有重要作用。
    制定物权法是维护广大人民群众切身利益的需要。通过制定物权法可以切实保护人民群众享有的土地承包经营权、私人财产所有权、业主的建筑物区分所有权、宅基地使用权等切身利益。
    制定物权法是建设体系完整的社会主义法律体系目标的需要。物权法是民法典的重要组成部分,是制定民法典的重要步骤。
    2.物权法的原则
    ①物权法定原则:物权的种类和内容只能由法律规定,不允许当事人依自己的意思设定与法律规定不同的物权。
    ②物权公示原则:要发挥物权的排他作用,防止他人对物的争夺、对别人财产的侵犯,法律必须明定物权公示制度和公示方法。物权法规定:不动产物权的设立、变更、转让和消灭,应当依照法律规定登记。动产物权的设立和转让,应当依照法律规定交付。
    ③遵守法律和社会公共利益原则:物权的取得和行使,应当遵守法律,尊重社会公德,不得损害公共利益和他人合法权益。
    ④保护物权原则:权利人享有的物权,受法律保护,任何人不得侵害。
    3.所有权
    所有权是指所有人对自己的不动产或者动产依法享有占用、使用、收益和处分的权利。所有权是最完整的物权,是其他物权的基础,用益物权和担保物权都是从所有权派生出来的物权。所有权与债权构成财产权的两大类。
    (1)所有权四项权能
    ①占有权能。占有权能是指所有人对物的实际占领、控制,占有权能是所有人将物进行生产、生活消费或通过流通进行交换的前提条件。物的占有可以由所有人占有,也可以由非所有人占有。所有人占有是指所有人自己直接控制属于自己的物,直接行使占有的权能。非所有人占有是指由非所有人对物进行事实上的控制,这种占有分为合法占有和非法占有两种情况。合法占有是指非所有人根据法律规定或所有人的意思而占有他人的财产,如承租人根据租赁合同占有出租人的财产,保管人根据保管合同占有寄存人的财产等。非法占有是指非所有人没有法律上的依据而占有他人的财产,如窃贼占有赃物,非所有人强占他人的房屋等。非法占有又可分为善意占有和恶意占有。
    ②使用权能。使用权能是指依照物的性能和用途,在不毁损物的本体或变更其性质的情形下,对物加以利用,以满足生产、生活的需要。使用权能可以由所有人自己行使,也可以由非所有人行使。非所有人使用他人的物有法律或合同依据为合法使用,无法律或合同依据为非法使用。
    ③收益权能。收益权能是指收取物的孳息的权能,包括天然孳息和法定孳息。收益权能一般由所有人行使,他人使用所有物时,除法律规定或合同约定外,收益归所有人所有。
    ④处分权能。处分权能是指对物进行法律上或事实—上的处分,从而决定物的命运的权能。法律上的处分是指使物的所有权发生移转、限制或消灭,从而使所有权发生变动的法律行为。事实上的处分是指使物的物质形态发生变更或消灭的行为,例如将建筑物拆除,将原材料生产成产品等。处分权能是所有权内容的核心。
    (2)所有权的种类
    ①国家所有权。现阶段全民所有制采取国家所有制的形式,由国家代表全体人民行使所有权。法律规定属于国家所有的财产属于国家所有,主要包括矿藏、水流、海域、无线电频谱资源、城市的土地、国防资产,法律规定属于国家所有的铁路、公路、电力设施、电信设施和油气管道等基础设施、文物等。
    ②集体所有权。是集体组织对其财产享有的占有、使用、收益、处分的权利,是劳动群众集体所有制在法律上的表现。主要包括:法律规定属于集体所有的土地和森林、山岭、草原、荒地、滩涂;集体所有的建筑物、生产设施、农田水利设施;集体所有的教育、科学、文化、卫生、体育设施等。
    ③私人所有权。这里的“私人”是指除国家、集体之外的物权主体。包括自然人(我国公民、在我国取得合法财产的外国人、无国籍人)、个人独资企业、合伙企业等非公有制企业。私人所有权主要包括:收入、房屋、生活用品、生产工具和原材料等。
4.用益物权
    用益物权是权利人对他人所有的不动产或者动产依法享有占有、使用和收益的权利。用益物权是以对他人所有的物为使用、收益为目的而设立的物权。用益物权制度是物权法律制度中一项非常重要的制度,与所有权制度、担保物权制度等一起构成了物权制度的完整体系。
    用益物权制度的建立对社会、经济的发展有着重要意义:①促进资源的有效利用。根据用益物权制度,可以在不取得土地等资源的所有权时,使得用益物权人可以对他人所有物的使用而获得收益,同时为社会增加财富,而所有人可以不直接使用其所有物也获得收益。②维护资源的有序利用。确定所有权人与用益物权人之间的权利义务,达到利益平衡。
    用益物权的基本特征:①用益物权是由所有权派生出来的物权。所有权是“自物权”,用益物权是“他物权”。②用益物权是受限制的物权。相对于所有权而言,用益物权是不完全的、受限制的物权。用益物权是“定限物权”,所有权是“完全物权”。③用益物权是一项独立的物权。用益物权虽然是“他物权”、“定限物权”,但是只要一经设立,便具有独立于所有权而存在的特性,所有权对物的支配受到限制,对物的占有、使用和收益的权能由用益物权人行使,所有权人不得干涉。④用益物权一般以不动产为客体。用益物权多以不
动产特别是土地为使用收益对象。
    用益物权人的基本权利:①占有的权利。“占有”是对物的实际控制。用益物权是以使用收益为目的的物权,以权利人对物的实际占有为必要,没有占有就不可能对物直接利用。②使用、收益的权利。“使用”是以物的自然属性、法定用途或者约定的方式对物进行实际的利用。“收益”是通过对物的利用而获得利益。用益物权的设立目的就是对物的使用和收益。
    我国《物权法》规定的用益物权种类有:土地承包经营权、建设用地使用权、宅基地使用权、地役权以及海域使用权、探矿权、采矿权、取水权。
    5.担保物权
担保物权是指在借贷、买卖等活动中,债务人或者第三人将自己所有的不动产或者动产作为履行债务的担保,债权人支配该担保财产的交换价值,以确保债权实现为目的而设定的物权。债务人未履行债务的,债权人有权拍卖或者变卖债务人或者第三人提供的不动产或者动产,就卖得的价款优先受偿。
    担保物权具有以下特征:①设定担保物权的目的是确保债权人的债权得以实现。担保物权的一个重要特性就是从属性,就是必须以被担保的债权事先存在为前提。担保物权强调的是对特定财产交换价值的支配权。②担保物权具有优先受偿的效力。优先受偿性是担保物权最主要的效力,它是指在债务人到期不清偿债务或者出现当事人约定的实现债权的情形时,债权人可以对担保物权折价或者拍卖、变卖担保财产,就卖得的价款优先实现自己的债权。担保物权的优先受偿性主要体现在两个方面:一是优先于其他不享有担保物权的普通债权;二是优先于其他物权,如后顺位的担保物权。但是担保物权的优先受偿性并不是绝对的,如果法律有特别规定则从其规定。③担保物权是在债务人或者第三人的财产上成立的权利。债务人可以用自己的财产,也可以用第三人的财产设定担保物权。根据物权法的规定,可以设定担保物权的财产范围较广,既包括不动产,也包括动产;既包括现在的财产,也包括将来的财产,此外还包括权利质权。④担保物权具有物上代位性。债权人设定担保物权并不以使用担保物权为目的,而是以取得该财产的交换价值为目的,因此担保财产即使灭失、毁损,但代替该财产的交换价值还存在的,担保物权的效力仍然存在,此时担保物权的效力已经转移到该代替物上,这就是担保物权的代位性。
    担保物权的种类包括抵押权、质权和留置权。①抵押权,指债务人或者第三人不转移财产的占有,将该财产作为债权的担保,债务人未履行债务时,债权人有权就该财产优先受偿。②质权,分为动产质权和权利质权。动产质权指债务人或者第三人将其动产移交给债权人占有,以该动产作为债权的担保,债务人不履行债务时,债权人有权就该动产优先受偿。权利质权,是指将法律规定可以转让的股权、仓单、提单等财产出质而设定的质权。③留置权,指债务人不履行债务时,债权人有权扣留已经合法占有的债务人的动产,并依照法律规定优先受偿的权利。
    担保物权实现的条件有两种:一是债务履行期届满,债务人不履行债务的;二是发生当事人约定可以实现债权的。
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